Как известно, перед началом активной фазы любой операции по недружественному поглощению агрессор тратит значительные ресурсы и время для сбора информации об интересующей его компании – цели, ее структуре, акционерах, активах, партнерах,  имеющихся административных ресурсах и т.д.<o:p style="font-style: italic;"></o:p>

Какие же «болевые точки» делают бизнес привлекательной добычей для потенциального рейдера и в значительной степени облегчают его задачу?<o:p></o:p>

1. Существенные нарушения законодательства в деятельности предприятия.<o:p></o:p>

Обычно основные правовые  нарушения связаны с несоблюдением компанией корпоративных норм и стандартов, в частности, нарушения требований Федерального Закона «Об акционерных обществах» о порядке созыва и принятия решений общего собрания акционеров  (например, весьма распространена практика подделки подписей на протоколе общего собрания акционеров или принятие решений при отсутствии необходимого кворума), правил о распределении прибыли, порядка одобрения хозяйственными обществами крупных сделок и сделок с заинтересованностью, обязанности предоставления ежеквартальных отчетов в ФСФР для акционерных обществ, нарушения установленной законом процедуры дополнительной эмиссии акций и т.д.<o:p></o:p>

Особенно интересным для агрессора является наличие противоречий в действующих учредительных и корпоративных документах компании – цели требованиям действующего законодательства, особенно если на основании данных положений внутренних документов осуществлялись реальные действия – совершались сделки, переизбирались органы управления и т.д.<o:p></o:p>

Практически у любой компании при пристрастном внимании можно найти нарушения налогового законодательства, связанные с занижением налогооблагаемой базы и оптимизацией налоговых выплат, а если бизнес предприятия связан с экспортно – импортными операциями – нарушения в сфере таможенного и валютного регулирования.<o:p></o:p>

Если же компания – цель представляет собой акционерное общество, созданное в результате приватизации, то при тщательном правовом анализе практически в любой  процедуре приватизации можно найти целый букет нарушений, связанных с нарушением порядка проведения торгов или распределения акций, которыми не преминет воспользоваться опытный рейдер. Правда, в связи с внесением изменений в Гражданский Кодекс возможность для оспаривания результатов приватизации ограничена, так как срок исковой давности по ничтожным сделкам составляет теперь всего 3 года, а не 10 лет, как раньше.<o:p></o:p>

Также распространенными являются нарушения трудового и экологического законодательства.<o:p></o:p>

Наличие существенных нарушений законности в деятельности компании – цели в значительной степени развязывает руки агрессору и позволяет ему использовать богатый арсенал средств корпоративной борьбы, например, оспаривать в судебном порядке сделки  и решения общего собрания акционеров, обращаться с жалобами в ФСФР, налоговые и правоохранительные органы, оспаривать легитимность полномочий генерального директора, признавать недействительными совершенные компаний  выпуски акций и т.д.<o:p></o:p>

2. Дробная структура уставного капитала компании – цели.<o:p></o:p>

Классической для недружественных поглощений 2000 – 2002 г. являлась следующая картина: у компании – цели существует «рыхлый» уставной капитал, в котором  при отсутствии мощного консолидированного пакета, принадлежащего владельцу бизнеса или топ - менеджменту, значительное количество акций распылено среди миноритариев, большинство из которых являются действующими или бывшими членами трудового коллектива. В данной ситуации рейдеры просто проводили активную скупку акций у миноритариев, которые с радостью избавлялись от ненужных им бумажек. В итоге за короткие сроки формировался не менее чем 30 % пакет акций, позволяющий агрессору провести повторное внеочередное собрание акционеров и осуществить перехват управления предприятием.<o:p></o:p>

В настоящее время для столичных предприятий такое положение для акционерного капитала уже редкость, однако в регионах нередко можно встретить на крупных промышленных предприятиях такую же дробную структуру уставного капитала, которая создает великолепный плацдарм для начала корпоративной атаки.<o:p></o:p>

3.  Наличие внутрикорпоративных конфликтов.<o:p></o:p>

Все конфликты внутри самой компании – цели можно условно подразделить на 3 категории:<o:p></o:p>

·         конфликты между основными акционерами компании;<o:p></o:p>

·         конфликты между акционерами и менеджментом;<o:p></o:p>

·         конфликты между менеджментом и работниками.<o:p></o:p>

Любой из указанных конфликтов, если он достаточно серьезен, сыграет на руку агрессору, который постарается максимально активизировать его и использовать в своих целях. Участвуя в развязывании конфликта, агрессор может привлечь на свою сторону одну из конфликтующих сторон или получить все необходимую ему информацию.<o:p></o:p>

Как правило, компания, которую раздирают внутренние противоречия и проблемы, оказывается неготовой к ведению корпоративной войны и отражению внешнего  нападения.<o:p></o:p>

4. Имущество, права на которое не зарегистрированы в установленном порядке.<o:p></o:p>

Как правило, это касается недвижимого имущества, права на которое не зарегистрированы в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Такая недвижимость во многом подвешена в воздухе, и не исключена ситуация, что законный собственник имущества через некоторое время узнает, что права на объект недвижимости  официально зарегистрированы на имя совершенно иной компании, подконтрольной агрессору, а сама недвижимость несколько раз перепродана новым собственником.<o:p></o:p>

 Как не парадоксально, но с использованием административного ресурса и недостатков процедуры регистрации прав на недвижимость такой вариант развития событий более чем вероятен.<o:p></o:p>

То же самое можно сказать в отношении товарного знака и иных объектов исключительных прав, о защите которых российские предприниматели стали задумываться только в последнее время. Согласно Закону «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» установленной процедуре товарный знак подлежит регистрации в Роспатенте и правовообладателем его является то лицо, которое раньше других подало заявку на регистрацию и получило свидетельство.<o:p></o:p>

Зарегистрировав на подконтрольную компанию товарный знак компании – цели, которая даже не будет подозревать об этом, агрессор в дальнейшем приобретает мощнейший инструмент давления – например, потребовать наложения ареста на всю выпущенную продукции компании – цели, маркированной данным товарным знаком, потребовать возмещения убытков, запрета использования товарного знака в рекламе и при производстве продукции и т.д., что практически может означать парализацию бизнеса компании – цели.<o:p></o:p>

5. Слабая структурированность бизнеса, или «Все яйца в одной корзине».<o:p></o:p>

Для хорошо структурированного бизнеса характерно распределение различных функций бизнеса по различным бизнес – структурам, связанных перекрестным владением акций или неформальным контролем со стороны владельца бизнеса. В корпоративной практике такое построение бизнеса называется схемой «3 углов», когда основные активы сосредоточены на одной или нескольких владельческих компаниях, управление бизнеса в целом осуществляет управляющая компания, а текущие бизнес – задачи решает ряд операционных компаний. Таком образом, владельцы бизнеса выводят из – под удара основные активы бизнеса и диверсифицируют риски.<o:p></o:p>

Для слабо защищенного бизнеса характерно совершенно обратное – владельческие, управляющие и операционные функции консолидированы в одной компании, что упрощает задачу агрессору – чтобы эффективно поглотить бизнес, ему нужно осуществить перехват управления в одной единственной компании.<o:p></o:p>

Такая низкая структурная организованность бизнеса опять же характерна для крупных региональных  заводов, выросших из недр советских предприятий.<o:p></o:p>

6. Значительная кредиторская задолженность.<o:p></o:p>

Просроченная и плохо управляемая кредиторская задолженность компании - цели нередко становится главным отправным пунктом в начале корпоративной атаки агрессора. Существующие права требования задолженности выкупаются агрессором со существенным дисконтом у кредиторов предприятия, причем в силу п.2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника.<o:p></o:p>

В дальнейшем агрессор обращается с иском в суд и на основании полученного исполнительного листа накладывает арест и обращает принудительное взыскание на основные активы компании, или возбуждает процедуру банкротства в отношении предприятия на основании ст. 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».<o:p></o:p>

7.  Некачественная внутренняя документация компании.<o:p></o:p>

Все противоречия, пробелы и недостатки таких внутренних документов, как устав, внутренние положения, типовые договоры и т.д., всегда умело используются агрессорами для достижения своих целей. Характерные недостатки – противоречия императивным нормам закона, излишние процедурные обременения, отсутствие должного регулирования сложных корпоративных аспектов.<o:p></o:p>

На руку агрессору сыграет и плохо организованный документооборот компании в целом.<o:p></o:p>

Приведенный перечень, разумеется, отнюдь не является исчерпывающим. К числу уязвимых мест в корпоративной обороне, которыми может воспользоваться опытный рейдер, можно отнести и следующие моменты:<o:p></o:p>

·         проблемные отношения предприятия с органами государственной власти, особенно с налоговыми и правоохранительными органами;<o:p></o:p>

·         громоздкая и неповоротливая организационная структура предприятия, отсутствие четкой вертикали управления и контроля за принятием решений;<o:p></o:p>

·         отсутствие защиты информации и возможность ее утечки;<o:p></o:p>

·         тоталитарная структура компании, ее зависимость от личности одного – единственного человека (характерно для предприятий, во главе которых стоят «красные директора» прежней закалки);<o:p></o:p>

·         зависимость компании – цели от единственного поставщика или зависимость от ограниченного круга покупателей;<o:p></o:p>

·         психологическая неготовность владельцев бизнеса и топ – менеджеров к отражению атаки и ведению корпоративной войны;<o:p></o:p>

·         непрофессионализм топ – менеджеров и отсутствие базовой юридический поддержки.<o:p></o:p>

В качестве основной рекомендации можно высказать следующий тезис: если Ваши слабые стороны находит потенциальный агрессор в процессе подготовки атаки и определения стратегии будущего поглощения, их оперативное устранение становится практически невозможным и во всяком случае связано с затратами огромных ресурсов. Наиболее оптимальным решением является проведение превентивной диагностики собственного предприятия с привлечением высокопрофессиональных юристов, в результате которой можно будет выявить слабые места в корпоративной структуре и выстроить надежную систему корпоративной защиты.<o:p></o:p>

Если в дальнейшем в ходе сбора информации о предприятии – цели агрессор выявит отсутствие значимых пробелов и уязвимых мест, он может отступить, так и не начав нападения.<o:p></o:p>

Рыбаков Сергей,<o:p></o:p>
Руководитель юридической практики<o:p></o:p>
Консалтинговой группы «Тензор».
Источник: newscom.ru